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P. 161

colpevolezza,	
   a	
   fronte	
   dei	
   quali	
   detta	
   disciplina	
   derogatoria	
   non	
   può	
   essere	
   giustificata	
   né	
   dalla	
   gravità	
   astratta	
   del	
   reato	
   –	
   rilevante	
   solo	
   ai	
   fini	
   della	
   determinazione	
   del	
   trattamento	
   sanzionatorio	
   –	
   né	
   della	
   necessità	
   di	
   eliminare	
   o	
   ridurre	
   l’allarme	
   sociale	
  causato	
  dal	
  reato	
  medesimo,	
  essendo	
   questa	
   una	
   funzione	
   istituzionale	
   della	
   pena,	
   perché	
   presuppone	
   la	
   certezza	
   circa	
   il	
   responsabile	
  dell’allarme.	
  
Dall’altro	
   lato,	
   sussisterebbero	
   limiti	
   positivi	
   legati	
   al	
   rispetto	
   del	
   principio	
   di	
   ragionevolezza,	
  posto	
  alla	
  base	
  del	
  giudizio	
  di	
   bilanciamento	
   fra	
   i	
   diversi	
   interessi	
   tutelati	
   dall’ordinamento.	
   Affinché	
   la	
   disciplina	
   in	
   questione	
   risulti	
   costituzionalmente	
   tollerabile,	
   dovrebbe	
   risultare	
   enucleabile,	
   in	
   relazione	
   a	
   determinate	
   fattispecie	
   criminose,	
   una	
   regola	
   di	
   esperienza	
   che	
   consenta	
   di	
   formulare	
   a	
   priori	
   una	
   valutazione	
   di	
   adeguatezza	
   della	
   sola	
   misura	
   cautelare	
   carceraria,	
   escludendo	
   l’agevole	
   ipotizzabilità	
   di	
   accadimenti	
   contrari	
   alla	
   generalizzazione	
   posta	
   a	
   fondamento	
   della	
   presunzione.	
   Si	
   tratterebbe	
   di	
   una	
   «prova	
   di	
   resistenza»,	
   da	
   effettuare	
   sulla	
   base	
   delle	
   caratteristiche	
   strutturali	
   delle	
   figure	
   delittuose	
   prese	
   in	
   considerazione:	
   «prova	
   di	
   resistenza»	
   che	
   la	
   Corte	
   avrebbe	
   in	
   effetti	
   espletato,	
   con	
   esito	
   positivo,	
   in	
   rapporto	
   ai	
   delitti	
  di	
  mafia	
  (ordinanza	
  n.	
  450	
  del	
  1995).	
   Quanto	
   alla	
   figura	
   criminosa	
   che	
   interessa,	
   il	
   delitto	
   di	
   cui	
   all’art.	
   74	
   del	
   d.P.R.	
   n.	
   309	
   del	
   1990	
   è	
   una	
   figura	
   speciale	
   del	
   delitto	
   di	
   associazione	
   per	
   delinquere,	
   che	
   si	
   differenzia	
   da	
   questo	
   solo	
   per	
   la	
   specificità	
   del	
   programma	
   criminoso,	
   costituito	
   dalla	
   commissione	
   di	
   più	
   delitti	
   tra	
   quelli	
   previsti	
   dall’art.	
   73	
   del	
   medesimo	
   decreto.	
   Le	
   caratteristiche	
   strutturali	
   della	
   fattispecie	
   criminosa	
   non	
   divergerebbero,	
   per	
   il	
   resto,	
   da	
   quelle	
   del	
   reato	
   associativo	
   comune.	
   Per	
   costante	
   giurisprudenza,	
   infatti,	
   i	
   suoi	
   elementi	
   essenziali	
   sarebbero	
   costituiti	
   dal	
   carattere	
   indeterminato	
   del	
   programma	
   criminoso	
  e	
  dalla	
  permanenza	
  della	
  struttura,	
   senza	
   che	
   occorra	
   un	
   accordo	
   consacrato	
   in	
   manifestazioni	
   di	
   formale	
   adesione	
   né	
  
un’organizzazione	
   con	
   gerarchie	
   interne	
   e	
   distribuzione	
   di	
   specifiche	
   cariche	
   e	
   compiti:	
   essendo	
   sufficiente,	
   al	
   contrario,	
   una	
   qualunque	
   forma	
   organizzativa,	
   sia	
   pure	
   rudimentale,	
   deducibile	
   dalla	
   predisposizione	
   di	
   mezzi,	
   anche	
   semplici,	
   per	
   il	
   perseguimento	
  del	
  fine	
  comune.	
  
Si	
   sarebbe,	
   dunque,	
   al	
   cospetto	
   di	
   una	
   «fattispecie	
   aperta»,	
   idonea	
   ad	
   abbracciare	
   fenomeni	
  criminali	
  fortemente	
  eterogenei	
  tra	
   loro,	
   che	
   spaziano	
   dal	
   grande	
   sodalizio	
   internazionale	
   con	
   struttura	
   imprenditoriale,	
   che	
   controlla	
   tanto	
   la	
   produzione	
   che	
   l’immissione	
   sul	
   mercato	
   dello	
   stupefacente,	
   fino	
   ad	
   arrivare	
   al	
   gruppo	
   attivo	
   in	
   ambito	
   puramente	
   locale	
   e	
   con	
   organizzazione	
   del	
   tutto	
  rudimentale,	
  spesso	
  limitata	
  all’impiego	
   di	
   autovetture	
   e	
   telefoni	
   cellulari.	
   La	
   giurisprudenza	
  di	
  legittimità	
  ha,	
  d’altra	
  parte,	
   ravvisato	
   l’ipotesi	
   criminosa	
   in	
   questione	
   anche	
   nel	
   vincolo	
   che	
   accomuna,	
   in	
   maniera	
   durevole,	
  il	
  fornitore	
  della	
  droga	
  e	
  coloro	
  che	
   la	
   ricevono	
   per	
   rivenderla	
   «al	
   minuto»,	
   non	
   ritenendo	
   di	
   ostacolo	
   alla	
   configurabilità	
   del	
   rapporto	
   associativo	
   la	
   diversità	
   degli	
   scopi	
   personali	
   e	
   la	
   differente	
   utilità	
   che	
   i	
   singoli	
   si	
   propongono	
  di	
  ricavare.	
  
Risulterebbero,	
   quindi,	
   evidenti	
   le	
   differenze	
   strutturali	
   tra	
   il	
   delitto	
   in	
   esame	
   e	
   i	
   reati	
   di	
   mafia,	
   in	
   rapporto	
   ai	
   quali	
   la	
   Corte	
   ha	
   ritenuto	
   giustificabile	
   la	
   presunzione	
   assoluta	
   posta	
   dalla	
   norma	
   denunciata.	
   Il	
   delitto	
   previsto	
  dall’art.	
  74	
  del	
  d.P.R.	
  n.	
  309	
  del	
  1990	
   non	
   sarebbe,	
   infatti,	
   necessariamente	
   connotato	
   da	
   un	
   forte	
   radicamento	
   nel	
   territorio	
   dell’associazione,	
   da	
   fitti	
   collegamenti	
   personali	
   e	
   da	
   una	
   particolare	
   forza	
   intimidatrice.	
   Difetterebbero,	
   soprattutto,	
   le	
   peculiarità	
   «storiche	
   e	
   sociologiche»,	
   prima	
   ancora	
   che	
   giuridiche,	
   dell’associazione	
   mafiosa,	
   consistenti	
   nell’adesione	
   degli	
   associati,	
   senza	
   possibilità	
   di	
   recesso,	
   ad	
   un	
   sistema	
   illegale	
   parallelo	
   a	
   quello	
   dello	
   Stato,	
   consolidato	
   nel	
   tempo	
   e	
   preesistente,	
   nella	
   sua	
   struttura	
   essenziale,	
   rispetto	
   ai	
   singoli	
   fenomeni	
   associativi:	
   sistema	
  che,	
  attraverso	
  attività	
  criminose	
  che	
   coinvolgono	
   i	
   più	
   diversi	
   settori	
   della	
   vita	
  
	
  
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